淺談一案兩請與權利接續
眾律國際法律事務所 專利工程師 楊明樺
2014-09-04

一、 前言

傳統上，廠商為了快速取得專利權以保障其權利，會同時申請新型與發明審查；相較於發明專利較長的審查時間，專利審理是18個月開始才對外公開，但新型只需4個月即可核准，意思可提前14個月公開以保障廠商自身權利，所以許多廠商採取「一案兩請」方式。

二、 專利法第三十二條

1. 同一人就相同創作，於同日分別申請發明專利及新型專利者，應於申請時分別聲明；
2. 其發明專利核准審定前，已取得新型專利權，專利專責機關應通知申請人限期擇一；
3. 申請人未分別聲明或屆期未擇一者，不予發明專利。
4. 申請人依前項規定選擇發明專利者，其新型專利權，自發明專利公告之日消滅。
5. 發明專利審定前，新型專利權已當然消滅或撤銷確定者，不予專利。

由於申請條件其型態，共區分為“不同人不同日、不同人同日、同人不同日、及同人同日”申請等四種可能，因為各國採取不一故也產生不同「權利併存、權利接續」的後續問題。然而，我國採用所謂「權利接續制」，所以申請時限定申請人於同時申請時必須聲明具「一案兩請」之情形，符合法規並保障申請人權益。若申請人擇定發明專利的話，其創作可以先以新型專利權保護之，然後發明專利公告後，再以發明專利權保護之，在法律保護上具有延續之效果，故稱之為「權利接續」。

三、 一案兩請與權利接續制的要件

1. 申請人必須同一人。
2. 申請時間必須為同日。
3. 申請標的必須就相同創作，申請一發明一新型。
4. 申請人應於申請時分別聲明，其就相同創作，於同日分別申請發明專利及新型專利。
5. 新型專利權並未當然消滅或撤銷確定。

四、 權利擇一

同人同日對相同創作，分別申請發明及新型專利後，由於新型採形式審查而發明採實體審查，之後可能必須面對先後賦予不同專利權利間之問題而選擇。

1. 取得發明專利權前：
通知申請人必須選擇其中之一，可以選擇新型專利權；但如果選擇發明專利權者，則其已獲得之新型專利權視為自始不存在，意思即喪失新型專利權。
2. 取得發明專利權之同時：
使新型專利權終止，而達到權利接續的效果，發明專利權。

因此，選擇新型或發明之專利權情況稱「權利擇一」，法律上具有延續保障之效果稱為「權利接續」。

五、 結語

為求得最大保障利益，可以藉一案兩請方式申請專利，但最終仍只能選擇一新型或發明之專利權保護。


參考
專利法
專利法逐條釋義 103.6.13 版
經濟部智慧財產局 http://www.tipo.gov.tw/mp.asp?mp=1